时间：2023-06-30 16:07:45
导语：在农村承包经营合同的撰写旅程中，学习并吸收他人佳作的精髓是一条宝贵的路径，好期刊汇集了九篇优秀范文，愿这些内容能够启发您的创作灵感，引领您探索更多的创作可能。
出租方（以下简称甲方）：
承租方（以下简称乙方）：
甲、乙双方根据《中华人民共和国农村土地承包法》和《农村土地承包经营权流转管理办法》等有关法律、法规和国家政策的规定，本着平等协商、自愿、有偿的原则，就土地承包经营权出租事宜协商一致，订立本合同。
一、出租面积
甲方将其承包经营的村民小组亩土地（详情见下表）出租给乙方从事农业生产经营。
出租土地详细情况
总面积：亩，其中：田亩，土亩；
村社
姓名
面积
田
土
二、出租期限
出租期限为22年，即自20__年12月30日起至2028年12月30日止。最长不得超过土地承包期的剩余期限。
三、出租价格与支付方式
以现金方式支付。即每亩每年按斤黄谷，并参照当地上年中等市场价格折算为现金（按江津市粮食主管部门书面证明或协商价格计算）,20__年按0.7元/斤计算支付），由乙方交给甲方作为下一年租金。
四、支付时间
提前1年支付，即于上年12月26日之前支付下一年租金。
五、交付土地的时间
甲方应于20__年12月26日之前将拟出租的土地交付乙方。
六、权利和义务的特别约定
1.甲方有权按照合同规定收取土地流转费；按照合同约定的期限到期收回流转的土地。
2.甲方与发包方的承包合同仍然有效。甲方作为承包方应履行的义务仍应由甲方承担。
3.甲方有权监督乙方经营土地的情况，并要求乙方按约履行合同义务。
4.甲方在土地承包经营权流转后，应报发包方（集体土地所有者）备案。
5、甲方应协助乙方按合同规定行使土地使用权，帮助协调本集体经济组织内与其他承包户之间发生的用水、用电、治安等方面的纠纷；不干预乙方正常的生产经营活动。
6.乙方有权要求甲方按合同的约定交付出租土地并要求甲方全面履行合同义务。
7.乙方在受让地块上具有使用权、收益权、自主组织生产经营和产品处置权。
8.乙方在国家法律法规和政策允许范围内从事生产经营活动；依照合同规定按时足额支付土地流转费。加强安全生产，防止事故发生，造成损失的，乙方自行承担责任。
9.乙方应依法保护和合理利用土地，应增加投入以保持土地肥力，不得使其荒芜，不得从事掠夺性经营，不得擅自改变土地用途，不得给土地造成永久性损害。
10.其他约定：乙方签订协议之日提前支付复耕费（按20__年租金等额支付给甲方）。今后合同解除或到期后，不再另行支付违约金及复耕费。
七、流转合同到期后地上附着物及相关设施全部无偿归甲方所有。
八、合同的变更或解除
（一）有下列情况之一者，本合同可以变更或解除：
1.经当事人双方协商一致，又不损害国家、集体和第三人利益的；
2.订立的本合同所依据的国家政策发生重大变化的；
3.一方违约，使合同无法履行的；
4.乙方丧失经营能力使合同不能履行的；
5.因不可抗力（重大自然灾害）使合同无法履行的。
（二）乙方有下列情况之一者，甲方有权收回土地使用权。
1.不按合同规定用途使用土地的；
2.荒芜土地的，破坏土地上的附着物的，破坏水利等基础设施的；
3.不按时限交纳土地流转费的。
九、违约责任
甲、乙双方在合同生效后应本着诚信的原则严格履行合同义务。.甲方非法干预乙方生产经营，擅自变更或解除合同，给乙方造成损失的，甲方赔偿乙方全部损失。乙方违背合同规定，给甲方造成损失的，乙方赔偿全部损失。赔偿金的数额依具体损失情况而定，可由甲、乙双方协商或农村土地承包仲裁机构裁决，也可由人民法院判决。
十、解决争议条款
因本合同的订立、生效、履行、变更或解除等发生争议时，甲、乙双方可以通过协商解决，也可以提请村民委员会、乡镇人民政府农村土地承包管理机关调解解决。
不愿协商、调解或者协商、调解不成时，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可直接向人民法院提讼。
十一、生效条件
甲、乙双方约定，本合同经双方签字后立即生效。
十二、其他条款
1.在合同期内，乙方有权转包该土地，但必须提前15天通知甲方，并将转包合同送甲方备存；在本合同期满后，若甲方需继续流转该土地，在同等条件下乙方享有优先权。
2.本合同中未尽事宜，可经甲、乙双方共同协商一致后签订补充协议。补充协议与本合同具有同等法律效力。
3.本合同一式伍份，由甲、乙双方和发包方各执一份，一份送村委会，一份报乡镇农村土地承包管理机构。
甲方代表人(签章)：乙方代表人(签章)：
身份证号：身份证号：421022197610207658住址：住址：
签约日期：年月日
鉴证意见：
鉴证人：
负责人：
签订日期：__________
广东省农业厅
广东省工商行政管理局
甲方（原承包方）：_____________住址：__________________________
乙方（受 让 方）：_____________住址：__________________________
为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国农村土地承包法》和《农村土地承包经营权流转管理办法》的有关法规条例规定，经双方自愿平等协商同意订立本合同。
第一条 流转标的、形式、期限和交付标准
甲方将享有承包经营权的座落在__________________________的土地（四至为：东至__________________________，南至__________________________，西至__________________________，北至_____________，）共_____________亩以_____________流转（转包、出租、转让、互换）方式从_______年______月______日起至______年______月______日止，流转给乙方用于______________________________________________________________________________ 。
上述土地交付标准：______________________________________________________________________________ 。
第二条 双方权利及义务
（一）甲方的权利和义务：
1．享有按时收取流转价款权利；
2．该土地被依法征用、占用的，有权依法获得相应的土地使用补偿：
3．不得干涉和破坏乙方的生产与经营。
（二）乙方的权利和义务：
1．享有该土地的自主生产经营使用权及产品处置收益权；
2．不得改变该土地的农业用途，不得用于非农建设；
3．保护和合理利用土地，不得给该土地造成永久性损害；
4．环保方面应按国家标准达标排放；
5．该土地被依法征用、占用的，有权依法获得相应的青苗及乙方所搭建的建筑物补偿。
第三条 流转价款及支付方式
双方协商同意以第______方式支付流转价款：
（一）现金形式支付：
1．第一年流转价款为人民币______元，以后递增方式及比例为 _________________________________________。
2．本合同生效后______天内乙方向甲方支付______元人民币作为合同定金，定金在最后一年的流转价款中抵扣。
3．本合同生效后______天内乙方向甲方一次性支付本年度的流转价款，以后每年______月______日前乙方向甲方支付下一年度的流转价款。
（二）实物（稻谷）折现形式支付：
1．协议流转价款为每年每亩 斤稻谷，以后递增方式及比例为 。
2．本合同生效后 天内乙方向甲方支付______元人民币作为合同定金，定金在最后一年的流转价款中抵扣。
3．每年结算支付两次，分别以当年______月______日和______月______日的稻谷市场价为准折以现金兑付，每年______月______日和______月______日为兑付日。
第四条 违约责任
（一）乙方应按照合同规定按时足额向甲方支付土地流转价款，逾期一天乙方应向甲方支付应付款的______%滞纳金。逾期______个月视为乙方单方违约，甲方有权收回该土地使用权及没收合同定金，该土地上的建筑物归甲方所有。
（二）乙方擅自改变该土地的农业用途或不合理使用土地给该土地造成永久性损害的，经国家有关部门确认后，甲方有权收回该土地使用权及没收合同定金，乙方还应承担土地功能恢复责任，无法全部恢复的，承担赔偿责任。
（三）甲方应按合同规定按时向乙方交付土地，逾期一天应向乙方支付当年流转价款的______%滞纳金。逾期______个月视为甲方单方违约，乙方有权单方解除合同，甲方应双倍返还乙方所交合同定金，给乙方造成实际损失的，还应承担赔偿责任。
（四）甲方违反合同约定擅自干涉和破坏乙方的生产与经营,使乙方无法进行正常的生产经营活动的，乙方有权单方解除合同，甲方应双倍返还乙方所交合同定金，给乙方造成实际损失的，还应承担赔偿责任。
第五条 合同的变更、解除和终止
（一）本合同效力不受甲乙双方法人代表变动影响，也不因集体经济组织的分立或合并而变更或解除。任何一方不得随意终止合同。因不可抗拒自然灾害严重毁损该土地，造成合同无法履行除外。
（二）经双方协商一致，可另签协议对本合同内容进行变更。
（三）合同期满后，甲方有权收回该土地的使用权，乙方应清理所有承包土地的地面设施，将土地整平后交给甲方，如甲方提出要保留地面设施的，地面设施归甲方所有。乙方如需继续经营，享有同等条件下的优先承包权，但需与甲方重新协商签订合同。
（四）土地流转的期限超过国家规定的家庭承包期的，超过的时间无效。
（五）合同期内，如因国家及农业基础设施占用或征用该土地的，本合同自动终止，补偿款按本合同第二条规定分配，甲、乙双方均不负违约责任。
第六条 合同争议的解决方式
发生合同纠纷，双方应协商解决，协商不成，可由农业、工商等政府行政管理部门调解，调解不成时，采取以下第______种解决方式：
（一）向__________仲裁委员会申请仲裁；
（二）向____________人民法院申请诉讼。
第七条 本合同如有未尽事宜，经双方平等协商后可在补充栏目中（附后）完善合同内容并与本合同具有同等法律效力。
第八条 本合同自______年______月______日起生效，一式四份，甲乙双方、发包方和鉴证机关或镇土地流转指导中心各一份。
甲方：________________（签字盖章）
乙方：________________（签字盖章）
签订日期：______年______月______日
附：补充栏目
一、指导思想和基本原则
一）指导思想
以党的十七届三中全会《决定》和年中央1号文件精神为指导，以稳定农村土地承包关系为基础，以优化配置土地资源、促进适度规模经营、提高农业生产水平、增加农民收入为目标，按照统筹城乡发展、建设现代农业的要求，创新农村土地承包经营权流转的有效形式，培育多元化的农村土地承包经营权流转市场，健全农村土地承包经营权流转管理服务体系，促进农村土地承包经营权流转规范、有序、健康发展。
二）基本原则
1.坚持家庭承包经营制度不动摇的原则。农村土地流转要始终坚持稳定农村土地承包关系，不改变家庭承包经营制度，不改变土地所有权性质和农业用途，流转期限不超过家庭承包期的剩余期限。
2.坚持依法、自愿、有偿原则。农户是农村土地承包和流转的主体，土地承包经营权流转形式、流转期限、流转收益等由流转双方自主协商确定。任何组织和个人不得强迫或阻挠农户依法流转承包地，不得以任何形式侵占、截留、扣缴农户土地承包经营权流转收益。
3.坚持从实际出发、因地制宜、分类指导的原则。农村土地承包经营权流转应以农村劳动力转移和现代农业发展需要为基础，与工业化、城镇化发展水平相适应，既要积极引导，又要坚决禁止不顾客观条件违背农民意愿强迫流转土地，严禁行政干预。
4.坚持管理、服务、规范、有序的原则。要加强农村土地承包经营权流转的管理和服务，强化土地承包经营权流转的政策宣传、信息咨询、综合服务和监督管理，建立健全土地承包经营权流转的各项制度，加强土地承包经营权流转的市场建设，规范土地承包经营权流转合同的签订、登记，及时解决土地承包经营权流转纠纷，维护各方合法权益，确保土地承包经营权流转行为规范有序。
二、积极探索农村土地承包经营权流转的有效形式
一）按照现有土地承包关系保持稳定并长久不变要求，继续抓好农村土地承包突出问题专项治理，限期解决好两田制机动地超标、违法调整农户承包地等问题，按照四到户标准将土地承包经营权落实到位，全面推行农村土地承包管理微机化、网络化、信息化。
二）农民可以通过转包、出租、互换、转让、股份合作等多种形式流转土地承包经营权，发展适度规模经营。农户可以将土地承包经营权自行协商流转，也可以委托村集体经济组织或其他土地承包经营权流转中介服务组织集中流转。受让方可以是专业大户、家庭农场、农民专业合作社、农业种养专营企业等规模经营主体，也可以是其他有农业生产经营能力的组织和个人。集中流转、连片开发过程中，对少数不愿流转土地承包经营权的农户，承包方自愿的基础上，可以用集体经济组织内其他愿意流转的农户承包土地或集体经济组织的机动地进行调换解决，妥善平衡互换双方利益。
三）允许农户将土地承包经营权作为股权，自愿联合从事农业合作生产经营。农户可以采用土地承包经营权入股的方式，组建土地股份合作社或参与农民专业合作社的生产经营。有条件的地方也可以将集体土地与村（组）集体资产统一量化，实行股份合作经营。股份合作终止时入股土地应退还承包户。
四）不宜采取家庭承包的集体土地和四荒地等，要依法经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，按照公开、公平、公正的原则，采取招标、拍卖、协商等方式进行发包，承包方所取得的土地承包经营权可依法再流转。
五）农村土地承包经营权流转的转包费、租金、转让费等流转收益，应本着实事求是互惠互利、平等协商的原则确定，可以现金或货物兑现。实行土地承包经营权入股的收益分配提倡保底分红。
三、鼓励支持各类主体发展适度规模经营
一）鼓励农民专业合作经济组织参与农村土地承包经营权流转。支持农民以土地承包经营权入股进行合作生产，支持农民专业合作经济组织承接和连片开发经营农民流转的土地。
二）鼓励农业龙头企业、种养专营企业或其他工商企业以公司+基地+农户或订单农业的方式参与农村土地承包经营权流转，允许各种社会资本和城市工商企业到农村承租土地，单独兴办或与农民联办农业企业，其利用流转土地依法兴办的农业龙头企业，按照促进中小企业发展的有关政策予以支持。
鼓励各类人才参与土地承包经营权流转。支持专业种养大户或外出务工经商回乡创业者带头创办规模化农场或组建农民专业合作经济组织；鼓励各界人士利用技术、资金、项目等参与农村土地承包经营权流转，从事农业合作生产；鼓励大中专毕业生参与农村土地承包经营权流转，从事农业经营；鼓励基层农技推广人员利用技术承包、技术参股等形式参与土地承包经营权流转，建立科技示范基地。成绩显著的安排有关专项资金时予以优先考虑。
三）鼓励规模经营主体对农田基础设施和现代农业设施进行投入。对受让面积较大，流转期限较长的经营主体，符合相关条件的优先安排农田基本建设、土地整理、农业综合开发以及特色农产品基地等建设项目，享受国家惠农政策。
四）委托发包方或土地承包经营权流转服务组织统一流转土地承包经营权，新增连片土地种植规模在50亩以上，流转期限在5年以上，且流转手续规范，有条件的市县可对土地流出户给予适当补助。农村金融机构可把受让土地100亩以上，流转期限5年以上的规模经营主体作为信贷支农的重点，对实力强、资信好的主体给予一定的授信额度。政策性农业保险可把规模经营主体作为重点参保对象，有条件的地方财政可对其保费给予一定的补助。
五）对经营农田面积100亩以上的规模经营主体，不破坏耕作层的前提下，可允许其按照不超过经营土地面积的0.5%用于建设生产管理辅简易设施，其性质按临时建设用地审批管理，期满后自行复垦。畜牧规模养殖用地按农业用地对待。
四、切实维护农村土地承包经营权流转双方的合法权益
一）家庭承包土地经营权全部转让的农户，经乡（镇）人民政府或者街道办事处认定，参加就业培训、接受岗位推介以及其他社会保障等方面，享受被征地农户同等待遇。
二）严禁借股份合作或土地承包经营权流转合作等名义进行违法集资，侵害农民利益。农村土地承包经营权流转合同期内，因不可抗力导致受让方无法继续经营的土地应归还原承包方耕种。以个人名义承租承包土地受让人在履约期内死亡的可以由其第一顺序继承人继续经营受让土地，直至合同期满。继承人放弃经营的土地应当归还原承包方。但死者个人在经营期间应得的个人收益，由其继承人继承。
三）受让方通过流转取得的土地承包经营权，除原流转合同另有约定外，可在不超过原流转合同约定期限内依法再流转。受让方将土地承包经营权再流转的应当取得原承包方的书面同意。
四）国家各项惠农补贴依据中央和省有关规定由土地承包经营权流转双方协商，协商结果在流转合同中明确约定。
五）规范完善农村土地承包经营权流转合同管理。流转双方应在协商一致的基础上，签订书面流转合同，流转合同应报发包方备案，需要公证的应到公证机关依法办理公证手续。实行委托流转的应由承包方出具土地承包经营权流转委托书，注明委托的事项、权限和期限等，并有委托人签名盖章。未经承包方书面委托，任何组织和个人都不得代替承包户签订土地承包经营权流转合同。合同文本由省农业行政主管部门统一格式，县级合同管理部门统一印制。
六）做好流转土地的质量监测，防止受让方采取掠夺式经营，以保护耕地质量，维护原承包农户的利益。
五、加强农村土地承包经营权流转的管理和服务
一）加强组织领导和宣传引导工作。农村土地承包经营权流转涉及面广，政策性强，关系到广大农民的切身利益和农村改革发展稳定大局，各级农业行政主管部门一定要高度重视，争取党委和政府的支持，制定并落实好农村土地承包经营权流转的政策措施。同时要利用各种形式宣传农村土地承包经营权流转的法规政策，注重发现和总结典型经验，发挥好示范作用，顺势而发，有序推进。
二）加强农村土地承包经营权流转管理。各级农村土地承包主管部门要切实履行好对农村土地承包经营权流转的指导、协调、管理和服务职能。县（市、区）乡（镇）人民政府和街道办事处农村土地承包管理机构要承担起农村土地承包经营权流转的合同审查、备案、登记、管理、相关奖励和项目申报工作。
三）建立健全土地承包经营权流转市场。要依托农村经济管理部门建立县（市、区）乡（镇）街道办事处和村居农村土地承包经营权流转服务机构，把农村土地承包经营权流转纳入政府为民全程服务的内容，依法开展土地承包经营权流转供求登记、流转委托信息、价格评估、合同签订、档案管理、纠纷调处、法规政策咨询等服务。年前，各市、县（区）要全面搭建农村土地承包经营权流转服务平台和信息网络，形成比较完整的信息收集、整理和体系。乡（镇）和街道办事处要建立农村土地承包经营权流转交易大厅，为土地承包经营权流转双方提供一站式便捷服务。
四）建立健全农村土地承包经营权流转纠纷调处体系。明年上半年全省各乡（镇、街道办）都要依法设立农村土地承包纠纷调解委员会，县级以上人民政府要依法设立农村土地承包仲裁委员会，同级农村土地承包主管部门设立有编制、有人员、有经费的专门办事机构，负责仲裁委的日常工作。村居要明确一位熟悉农村土地法规政策和办事公道的人员作为专职调解员。农村土地承包仲裁委员会接受农业行政主管部门的指导。
关键词 土地承包经营权；流转；法律原则与方式；信托
作者简介 廖荣兴(1968－)，男，江西公安专科学校讲师，法学硕士。(江西南昌 330103)
农村土地承包经营权的流转成为“三农”的焦点问题之一。本文将对农村土地承包经营权的流转的法律原则和方式问题进行探讨，以期完善我国农村土地承包经营权的流转制度。
一、农村土地承包经营权流转的内涵
农村土地承包经营权流转，是根据法律规定和承包合同约定，土地承包经营权人将取得的物权性质的土地承包经营权在不改变农村土地的所有权权属性质和主体种类与农业用途的基础上将该物权性质的土地承包经营权的全部或部分权能通过转包、出租、互换、转让或者其他方式让渡给他人的行为。
土地承包经营权流转具有以下法律特征：
(一)流转主体具有特定性。流转主体的特定性包括两方面含义：一是流转主体的特定性；二是受让主体的特定性。《农村土地承包法》规定：“土地承包经营权流转的主体是承包方。承包方有权依法自主决定土地承包经营权是否流转和流转的方式。”即流转的主体只能是承包方，包括发包人在内的其他任何单位和个人不得成为土地承包经营权的流转主体。另一方面，土地承包经营权的受让主体也应具有特定性，即受让主体须是具有农业经营能力的人，一般为农户。笔者认为，要求土地承包经营权在农户间进行转让，目的是尊重农村社区形成的相对稳定的利益格局与社会结构，避免土地价值潜力凸现之后引致农民之间利益纠纷的发生。
(二)流转的客体具有特定性、法定性。笔者认为。土地承包经营权流转的客体不能简单地认为是土地承包经营权。流转的客体应分两种情况界定：一是互换、转让等形式，土地承包经营权是流转的客体，它是整体发生了流转；二是除互换和转让外的其他形式，占有权能及附着于其上的部分收益权能和处分权能不发生流转，土地使用权是流转的客体，或准确地说，使用权能及附着于其上的部分收益权能和处分权能是流转的客体。对流转客体作出这样的划分，不仅具有理论意义，而且具有实践意义。
(三)流转的内容具有法定性。流转的内容也就是流转关系各主体间的权利、义务，及相应的法律责任。农户的土地承包经营权是一种支配权、对世权，其是否流转、流转的对象、流转的金额以及采取何种方式流转等问题都由承包方自主决定，享有自。在流转过程中，受让人所得到的只是用益物权，并且不得改变土地的用途。
二、我国农村土地承包经营权流转应遵循的法律原则
农村土地承包经营权流转的法律原则是指贯穿于整个农地使用权流转活动中的总的指导思想和根本准则，它包含两层含义：其一，流转的法律原则贯穿于整个农村土地承包经营权流转过程中，对整个流转过程具有指导意义。是农村土地承包经营权流转制度的出发点和根本依据；其二，其本身具有规范作用，任何农民、集体经济组织和政府在进行农村土地使用权流转活动中，都必须以流转的法律原则为根本依据，一旦违反要承担法律责任。
(一)必须坚持农户自愿有偿流转的原则。农村土地承包经营权流转的双方当事人是平等的民事主体，流转必须由承包方完全自愿提出；流转双方依法自主协商流转形式、流转内容、流转期限、流转条件等；签订的流转合同必须真实反映流转双方的意愿。由乡村集体组织的流转，必须有农户书面委托书，不得采用行政手段强迫或阻碍农民参加流转。
(二)坚持土地集体所有和土地农业用途原则。土地承包经营权流转的对象是承包方依法享有的土地承包经营权，不是土地的所有权，因此，土地承包经营权的流转不得改变承包地属于集体的所有权权属关系。农村土地承包经营权流转必须以不改变农村土地家庭承包经营的基础为前提；在稳定乡村集体的土地所有权、农户家庭承包经营权的前提下，实行土地使用权的流转。流转的土地不能转为非农业用途。
(三)必须坚持登记的原则。土地承包经营权作为一种物权，要做到流转的安全性必须借助于一定的公示手段。确定登记原则的理由是：其一。强化土地承包经营权的物权效力。通过登记依法流转取得的土地承包经营权获得公信力，便于明确权利归属，使第三人知晓土地承包经营权的存在及权利状态，防止因所有权强大的排他性而遭受不测之损害，也使第三人能自动履行不侵权之义务。其二，维护交易安全。土地承包经营权流转属于转移物权合同，不经登记不生效力。坚持登记原则，不仅是土地承包经营权权利性质的需要，而且维护当事人权利的必然要求。
三、我国农村土地承包经营权流转的方式
(一)完善我国现有的农村土地承包经营权流转的方式。根据我国《物权法》和《农村土地承包法》的规定，我国农村土地承包经营权流转的方式有转包、出租、转让、互换、人股和抵押六种方式，外加一种模糊的规定，即“其他方式”。笔者认为有些方式必须加以完善。
1 关于土地承包经营权的转包。第一，《农村土地承包法》没有明确严格禁止土地的二次转包，为防止因多次转包而弱化权利人对土地的支配力，立法上应明确严格禁止土地的二次转包。第二，以转包的方式流转土地承包经营权，基于转包的现实意义，应当还原其在现实中的功能，并在物权法中规定转包时肯定受让人的物权权利。并要求进行登记，对未登记的则认为是出租。严格禁止土地的二次转包，是保证农村土地流转秩序，防止农村土地投机的重要措施。
2 关于土地承包经营权的出租。《农村土地承包法》应对出租的内容作进一步规定：第一，承租人不得再转租农地，为防止土地承包经营权多次出租而影响对土地的利用，避免多次转租而弱化土地承包经营权人对出租土地的支配力，法律应禁止转租；第二，租赁期内，土地承包经营权人转让该权利的，承租人在同等条件下，有优先受让权；土地承包经营权人出租赁合同对买受人继续有效。
3 关于土地承包经营权的转让。第一、为保障土地承包经营权人的财产权利和生产经营自，应当允许土地承包经营权在符合法律规定的条件下转让。担心允许土地承包经营权转让会导致土地兼并的现象并使农民失去基本的生产保障是没有必要的。一方面，可以通过立法限制土地兼并，如限制最高的土地拥有量以及农民对土地的最低拥有量等来防止出现较大规模的土地兼并现象；另一方面，土地承包经营权转让不是土地所有权本身的转让，不会因此导致土地所有权的兼并，土地所有权仍然在集体手中，即便在使用权转让之后，集体也可以对承包经营权的受让人依据法律和合同的规定享有一定的权利。
并可以对受让的承包经营权形成一定的制约。
第二、取消转让农地使用权必须要发包人同意的条件。根据《农村土地承包法》的规定。承包人将承包合同转让给第三者须经发包人同意，这符合双务合同中债权债务概括转让或部分转让的特征，而不是物权转让的特征。基于土地承包经营权的物权属性，农户当然享有自主流转其物权性质的土地承包经营权的权利，无须发包方的同意。物权性质的土地承包经营权设立之后，居于法律和承包合同被赋予发包方身份的组织只享有承包合同的权利。而不能干涉他物权享有人的处分行为，除非合同这一设立行为不得转让土地承包经营权。
4 关于土地承包经营权的入股。《土地承包法》第42条规定：承包方之间为发展农业经济，可以自愿联合将土地承包经营权入股，从事农业合作生产。此条规定用词不太科学。按法理与实践分析，为了保护农民的土地承包经营权，保证在公司破产时，农民的土地承包经营权不至于流失，这里的土地承包经营权人股是指承包方(即入股者)在保留物权性质的土地承包经营权的前提下，从物权性质的土地承包经营权中依法分离出来的部分权能(农地的使用权)转移给股份合作社的行为。因此，土地承包经营权入股是物权性质土地承包经营权保留下来的流转形式，股份合作社并不能取得物权性质的土地承包经营权，只能取得农村承包地的使用权。
5 关于土地承包经营权的抵押。以家庭承包方式取得的土地承包经营权部分可以作为抵押标的。诚然，以家庭承包方式取得的土地承包经营权不能全部作为抵押标的。因为，无论何种抵押贷款都存在着债务人不能还本付息的可能。如果允许从家庭承包方式取得的土地承包经营权全部抵押。当土地承包经营人遭遇自然灾害或市场风险，不能按时履行债务时，则会导致土地承包经营权的全部移转。在这种情况下，势必危及到土地承包经营人的生存。
(二)创新我国农村土地承包经营权流转的方式一构建农村土地承包经营权信托制度。根据我国《信托法》对信托的定义，笔者认为，所谓土地承包经营权信托，是指农村土地承包方(以下简称承包方)基于对受托人的信任，将其土地承包经营权委托给受托人，由受托人按承包方的意愿以自己的名义，为承包方的利益进行管理或处分的行为。农村土地承包经营权信托必须在坚持集体所有权和土地承包经营权不变的前提下进行。
1 我国建立土地承包经营权信托制度的合理性和可行性。我国农村土地资本市场的核心和关键在于土地承包经营权流转市场的建立和完善。尽管土地承包经营权的流转已经获得了政策上以及法律上的认可和支持，但是并没有达到我们确立政策以及制定法律的初衷和目的。在这种情况下，将信托制度引入土地承包经营权流转市场，不仅符合我国农村土地流转市场的现实需要，而且对于农村土地资本市场建立和完善具有推动作用，还可以避免在传统的诸如转包、互换、转让等土地承包经营权流转中发包方的肆意介入，以及因此而损害承包方合法权益。
另一方面，农村土地承包经营权信托制度的确立和推行，对于推动土地流转，遏制土地抛荒，实现土地规模化经营，促进农村产业结构调整，保障农民权益以及提高土地投资效益都有积极的意义和价值。因此，笔者认为，农村土地承包制度下的土地承包经营权可以成为信托财产。浙江绍兴、河南安阳等地土地承包经营权流转中引入了信托制度，将信托制度在管理财产方面的天然优势与我国农村土地承包经营权流转市场的发展结合起来。笔者认为，农村土地承包经营权的信托不仅是可行的，而且是合理的，并且必将成为我国农村土地资本市场中流转中的亮点。
《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称《农村土地承包法》）于今年3月1日起正式施行。《农村土地承包法》的颁布实施，对于完善农村以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制，保护农民的合法权益，进一步调动农民的积极性，保持党在农村的基本政策的连续性和稳定性，促进和保障农业发展、农民增收和农村稳定，具有重要而深远的意义。为更好地贯彻实施《农村土地承包法》，现结合本市实际提出如下实施意见：
一、指导思想和基本原则
（一）指导思想。认真贯彻党的*精神，按照中央农村工作会议的要求，长期稳定并不断完善农村以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制，赋予农民长期而有保障的土地承包经营权，维护农村土地承包双方当事人的合法权益，规范土地承包合同管理和土地承包经营权的流转。
（二）基本原则。依法保护农村土地承包关系的长期稳定，从根本上保护郊区农民的土地承包经营权利；坚持公开、公平、公正的原则，尊重大多数农民的意愿，正确处理国家、集体、农民三者的利益关系；在稳定农村土地承包关系的基础上，支持和保护土地承包经营权依法、自愿、有偿流转；坚持依法办事和结合本地区实际，根据近郊、远郊第二轮土地延包的不同情况，有计划、有步骤地实施《农村土地承包法》。
二、正确处理农村土地承包和稳定发展的关系
（一）做好与第二轮土地延包的衔接工作。各区、县政府以及农业行政主管部门和乡镇政府，要按照《农村土地承包法》，做好与第二轮土地延包的衔接工作，对郊区第二轮土地延包的成功经验，要予以肯定。*年3月1日前，已按照中办、国办《关于进一步稳定和完善土地承包关系的通知》规定完成土地延包工作的，视为有效，不得重新承包土地或者调整承包地；对其中不符合《农村土地承包法》规定的，应当予以纠正。除法律规定之外，在承包期内，发包方不得收回承包地和调整承包地。
（二）维护承包方的权利，同时，承包方也应履行相应义务。稳定和完善农村土地承包关系，既要尊重农民的土地承包经营权，切实维护承包方的合法权益，又要教育引导农民履行承包合同的约定。农民依法获得土地承包经营权，受法律保护。征用或者占用承包地的，应当按照土地管理方面的法律、法规办理有关手续。农民承包的土地不得买卖，不得对土地造成永久性损害，未经依法批准不得用于非农建设。
（三）促进郊区经济可持续发展。各区、县政府以及农业行政主管部门要根据本意见的有关要求，制定相应的实施办法，规范土地承包经营权的流转以及规范征用地制度，保障农民利益，推进郊区农业结构调整，加快小城镇建设，加快环境绿化，促进郊区可持续发展。
三、依法实施农村土地的承包和管理
（一）合同的签订和发放证书。农村土地发包方与承包方应当根据《农村土地承包法》的规定，签订书面承包合同。承包合同一般包括发包方与承包方的名称，发包方负责人和承包方代表的姓名、住所，承包土地的名称、坐落位置、面积、质量等级，承包期限和起止日期，承包土地的用途，发包方与承包方的权利和义务，违约责任等内容。区、县政府应当依法向承包方颁发土地承包经营权证（加盖区、县政府公章），并加强审核和检查。第二轮土地延包时，没有签订土地承包合同的，应当根据《农村土地承包法》的规定予以完善。
（二）关于机动地问题。实施《农村土地承包法》前已留机动地的，机动地不得超过本集体经济组织耕地总面积的百分之五，超出部分应当承包给农民；未留机动地的，不得再留机动地。所留机动地不足百分之五的，不得再增加。
（三）承包经营权流转、管理和登记工作。土地承包经营权流转的价款由双方当事人协商确定，实行土地承包经营权流转后的收益归承包方所有，任何组织或个人不得擅自截留、扣缴。市和区县农业行政主管部门和乡镇政府应当根据《农村土地承包法》的规定，做好土地承包经营权的流转与流转合同的管理、指导和服务工作。当事人要求申请土地承包经营权流转登记的，由相应区、县政府做好受理登记工作。
（四）进镇农民的土地承包经营权。对已在小城镇落户的农民，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权。在郊区第二轮土地延包时，承包土地的农户与集体经济组织签订过承包地退包协议，自愿放弃承包地进镇的农民，应当维持与集体经济组织签订的协议，土地不作调整。
（五）土地承包期限。在《农村土地承包法》实施前已按国家有关规定进行承包，承包的耕地期限为30年或30年以上的，应当继续有效。土地承包经营权的流转期限，不得超过土地承包经营权期限的剩余期限。郊区今后在进行农业结构调整和推进规模经营时，与农民签订土地承包经营权流转合同，应当按照《农村土地承包法》的规定确定期限。
（六）土地承包经营权权证。郊区第二轮土地延包时已经按照规定将土地承包经营权发放给农民的，应当继续有效；对签订土地承包协议，但土地承包经营权证等证书仍留存在乡镇政府或者村集体经济组织的，应当及时将有关证书发放给农民。
（七）统一印制权证和合同。土地承包经营权证和土地承包合同以及土地承包经营权的流转合同，由市农委统一印制。
四、加强领导和进行宣传培训
一、存在的问题
通过处理合同纠纷和上访案件看，目前个别地方在经营权证发放和管理过程中主要存在以下几个方面问题：
1、越权颁发。根据《中华人民共和国农村土地承包权证管理办法》（以下简称办法）的相关规定，农村土地承包经营权证由县级以上人民政府颁发。但由于此（办法）出台较耕地二轮延包工作滞后，即在耕地二轮延包结束并颁发农户土地经营权证书时尚未出台脓村土地承包经营权证管理办法》，加之颁发证书工作量较大，出现了县级政府只是盖盖章而推由县级农业行政部门发放，而县级推乡镇、乡镇推到村填写发放的现象。由于缺少必备程序，出现了应有县级人民政府颁发的经营权证变成了村级颁发现象。
2、颁发程序简化，审核、审批监督机制不到位。根据协法》规定，农户家庭承包的土地承包合同生效后，村委会应将承包方案，承包方基承包土地详细情况、土地承包合同等材料一式两份上报乡（镇）人民政府农村经营管理部门，乡 （镇）人民政府农村经营管理部门对发包方报送的材料初审。材料符合规定的要及时登记造册，由乡（镇）人民政府向县级以上地方政府提出颁发农村土地承包经营权证的书面申请，县级以上地方人民政府农业行政管理部门对乡（镇）人民政府报送的申请材料予以审核。申请材料符合规定的编制农村土地承包经营权证登记簿，报同级人民政府颁发农村土地承包经营权证。从《办法》规定看，程序是比较严格的，但在实际操作中看，村级上报材料、镇级登记造册、县级编制农村土地承包经营权证登记簿工作都没有搞，更谈不上查验申请人提交材料、如实和及时登记有关事项、实地人户查看了。
3.四荒地承包等从事种植业生产的尚未办理承包经营权证。根据《办法》规定承包耕地、园地、荒地等农村土地从事种植生产活动，承包方依法取得农村土地承包经营权后，应颁发农村土地承包经营权证书予以确认。但在实际工作中，部分地区只是农户承包田办理了土地承苞经营权证，而四荒等承包尚未办理经营权证书，一旦出现合同纠纷，承包方的合法权益因国家没有依法确认其享有的土地承包经宫权而很难受到有效的保护。
4.缺乏一套上地经营权证变更、换发、补发、注销等管理制度。根据《办法》规定，采取转让、互换方式流转土地承包经营权的当事人应当办理农村土地承包经营权变更，农村土地承包权证严重污损、毁坏、遗失的，承包方应当向乡 （镇）人民政府农经管理部门申请换发、补发，依法收回农户土地，承包方无正当理由拒不交回农村土地经营权证的，由原发证机关注销该证。但实际工作中上述材料不全、补换发不规范、发放证书不登记数量、缴证不及时等现象，―旦出现问题，直接影响经营权证的法律效力和政府机关的行政能力。
5.由于合同签订的审查力度不够，加之部分村镇干部的法律意识淡薄，签发经营钮证的随意性较大。农村土地承包经营权证是依据生效合同由国家确认土地承包经营权的法律凭证，是―件非常严肃的事情，但在实际工作中，个别地方村镇干部由于法律意识比较淡薄，如合同的签订和承包经营权证书的颁发随意性较大。签订合同民主意识较差，存在承包方案违反民主议事程序的问题，如镇级审核不严，合同效力出现偏差，则依合同颁发的土地经营权证存在明显弊端，因此如何正确处理农村，中存在的“重承包、轻合同、轻证书”的问题显得尤为迫切。
二、解决的对策
1.严格执行由县级以上地方人民政府颁发农村土地承包经营权证的强制性规定，对耕地二轮延包所发的经营权证书进行一次彻底清理，对越权颁发或未按颁发程序颁发的经营权证书要补办手续和相应的必备材料。
2.实行招标、拍卖、公开协调等方式承包农村土地的要补办农村土地承包经营权证书。
3.县级人民政府农业行政主要部门和乡镇人民政府要完善农村土地承包方案，农村土地承包合同，农村土地承包经营权证书及其相关文件档案的管理制度，建立健全农村土地承包信息化管理系统，使农村土地承包经营权证书的颁发、变更、换发、补发、注销等有法可依，有据可查。
第一条保护土地承包当事人合法权益，为加强农村土地承包经营权流转管理。根据《中华人民共和国土地承包法》农业部《农村土地承包经营权流转管理办法》结合本区实际，制定本办法。
第二条农村土地承包经营权流转应当在坚持农村家庭承包经营制度和稳定农村土地承包使用关系的基础上。遵循平等协商，依法、自愿、有偿的原则。
第三条农村土地承包经营权流转应当规范有序。依法形成的流转关系受法律保护。土地流转不得改变农业用途。
第四条区农工委负责本行政区域内的农村土地承包经营权流转及合同管理的指导。街道农村土地流转服务中心具体负责对农村土地承包经营权流转合同的管理，指导土地流转双方的合同签订，负责流转合同的鉴证工作。
第二章流转当事人
第五条承包方流转农村土地经营承包权，必须依法取得《农村土地承包经营权证》承包方有权依法自主决定承包土地是否流转、流转的对象和方式。任何单位和个人不得强迫或者阻碍承包方依法流转其承包土地。
第六条承包方自愿委托发包方或中介组织流转其承包土地的应当由承包方出具土地流转委托书。委托书应当载明委托的事项、权限和期限等。
第七条农村土地承包经营权流转的受让方可以是承包农户，也可以是其他按有关法律及有关规定允许从事农业生产经营的组织和个人。受让方应当具有农业经营能力。同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权。
禁止改变流转土地的农业用途。受让方在流转期间因投入而提高土地生产能力的土地流转合同到期或者未到期由承包方依法收回承包土地时，第八条受让方应当依照有关法律、法规的规定保护土地。受让方有权获得相应的补偿。具体补偿办法可以在土地流转合同中约定或双方通过协商解决。
第三章流转方式
第九条承包方依法取得的农村土地承包经营权可以采取转包、出租、互换、转让或者其他符合有关法律和国家政策规定的方式流转。
双方享有的权利和承担的义务不变。第十条承包方依法采取转包、出租、入股方式将农村土地承包经营权部分或者全部流转的承包方与发包方的承包关系不变。
第十一条同一集体经济组织的承包方之间愿意将土地承包经营权进行互换，双方对互换土地享有的承包权利和承担的义务也相应互换，互换时，当事人应当签订流转合同。
第十二条采取转让方式流转农村土地承包经营权的承包方应当向发包方提出申请，经同意后方可转让。
第十三条承包方以入股方式流转土地承包经营权的应当在发包方和街道农村土地流转服务中心备案。成立农地股份专业合作社的其章程应当符合相关法律规定，并报街道农村土地流转服务中心和区委农工委备案，还应向区工商部门申请登记。
第十四条通过转让、互换方式取得土地承包经营权的,当事人应向街道农村土地流转服务中心申请办理土地承包经营权流转登记，取得农村土地承包经营权证书。
第四章流转管理
第十五条社区（村）设立农村土地承包经营权流转信息员，定期搜集农村土地流转供需信息，并及时将所搜集、汇总的流转信息上报街道农村土地流转服务中心。农村土地流转服务中心将信息筛选分类后挂牌，同时上传到江宁区农业信息网。街道农村土地流转服务中心应对自己提供的土地承包经营权流转信息负责。
第十六条承包方与受让方应就流转方式、期限和具体条件等进行自愿平等协商，达成流转意向。发包方受承包方书面委托，可代表承包方统一与受让方进行协商。
第十七条流转合同签订前，农村土地流转管理部门应对受让方情况进行审查（同村同组承包户相互间转包、租赁、互换土地的不审查）流转面积100亩以下的由街道农村土地流转服务中心审查，其中单宗15亩以上的报区农工委登记备案；100亩以上的由区农工委会同街道组织审查。审查内容包括：法人资格、注册地址、信誉度、资金实力、技术水平、经营管理能力、履约能力以及土地流转实施项目是否符合国家的法律法规、产业政策、区位总体规划要求和项目的预期效益及经营风险等。
第十八条发包方或中介组织受承包方书面委托，可代表承包方与受让方订立合同。农村土地流转合同必须包含流转的面积、位置、期限、价位以及合同签订双方的权利、义务和所承担的法律责任等要素，当事人还可约定其他内容。土地流转的期限不得超过二轮承包的剩余期限，流转合同一式四份，流转双方各执一份，发包方和街道农村土地流转服务中心各备案一份。
第十九条为了预防和减少因承包合同签订不当或其他原因而造成的纠纷，农村土地流转合同签订之后，鼓励流转当事人到发包方所在地的农村土地流转服务中心进行鉴证。街道农村土地流转服务中心对经其办理鉴证的农村土地承包经营权流转合同，办理鉴证后一个月内，可以派员回访当事人一次，以了解承包合同的履行情况。
第二十条农村土地流转地价评估应依据流转地块的流转方式、使用年限、地质、利用率、区位、农业基础设施状况、获利能力等情况确定。不得损害农民经济收入权益。
第二十一条本区区域内，实行农村土地流转指导价。土地流转指导价根据区位差异分为三类：一类片区通常不低于700元/亩；二类片区通常不低于600元/亩；三类片区通常不低于500元/亩（均不含二次分红，对以前生效的土地流转合同，属于流转期限长、价格显失公平的约定，流转双方可从实际出发，共同协商，签订相应价格补充协议。
第二十二条街道农村土地流转服务中心应当建立农村土地承包经营权流转档案，主要包括农村土地资源信息库电子档案、土地流转状况电子档案；农村土地承包经营权流转过程中形成的当事人申请、委托流转书、土地承包经营权流转评估报告、流转合同以及流转合同纠纷调处（仲裁书）等文书档案。应以年度为顺序，按村组类别、流转五种形式进行立卷。对流转面积15亩以上的实行大户登记备案制度，报区委农工委汇总、备案。
第五章纠纷调处与仲裁
第二十三条区农村土地承包纠纷仲裁机构行使农村土地承包经营权流转纠纷调解、仲裁职能。街道农村土地流转服务中心具体负责其辖区范围内农村土地承包管理和流转纠纷调处工作。
第二十四条土地流转引发的纠纷，本着调解为主、仲裁为辅的原则。调解可以简化程序，尽快疏导解决纠纷；仲裁必须按法定程序进行，确保仲裁依法、公正、合理、规范。
第二十五条适用本办法调解、仲裁的土地承包经营权流转纠纷是指当事人之间因承包土地的承包经营权（转包、转让、租赁、互换、入股）流转过程中，其合同的履行和解除等事项发生的争议。
第六章违规处理
第二十六条有下列行为之一的其流转合同依据《合同法》由农村土地承包纠纷仲裁机构认定合同无效，变更或撤销流转合同：
（一）发包方违反民主议定原则越权流转的
（二）依法应当经发包方同意而未经其同意擅自流转的
（三）一方以欺诈、胁迫等手段订立农村土地承包经营权流转合同，损害对方利益的
（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的
（五）违反法律法规有关不得收回、调整承包地等强制性规定的
（六）没有取得合法土地承包经营权而与其他单位或个人签订流转合同的
（七）强迫承包方进行流转的
（八）擅自改变流转土地农业用途的
第二十七条发包方有下列行为之一的应当承担停止侵害、返还原物、恢复原状、排除妨害、消除危险、赔偿损失等责任：
（一）借流转之机收回、调整承包土地的
（二）强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转的
（三）假借少数服从多数名义强迫承包方放弃或者变更土地承包经营权而进行土地承包经营权流转的
（四）以划分"口粮田"和"责任田"等为由违法收回承包地搞招标承包的
一、创设土地承包经营权流转制度的必要性
任何一种制度的设定都有着深厚的经济基础和社会需要。在我国农村土地制度发展、变革的过程中，国有土地所有权与使用权分离的冲击、家庭承包经营制的成熟、农业生产的现代化、小城镇的建设，孕育了农户对经营权处分的必要；这种必要反映到国家制度构造上，就必然地产生土地承包经营权的流转制度。
具体的讲，创设土地承包经营权流转制度的必要性主要在以下两个方面：
1、社会学意义。土地承包经营权流转的有利于农村土地资源优化配置和充分利用农村土地，有利于农村劳动力向二、三产业顺利转移，反映了生产要素的合理流动和优化配置，是农业生产向规模化、产业化经营深化的需要。
（1）农业规模化经营是我国农业现代化的基础。一九七八年的家庭承包责任制的推行，极大地调动了我国农村生产积极性，调和了生产力和生产关系的不协调，促进了农户对土地的投入，制度上的刺激功效得到了全面发挥。但农村改革实行的第二步，即通过统分结合的双层经营和合作经济还显不够。仅仅将土地承包经营再延长三十年不能从根本上刺激促进生产力发展，也不能适应农村发展的需要。创设农村土地承包经营权的流转制度，可以为农户提供土地经营扩大再生产主要条件，刺激农户对土地投入的积极性，在农户解决温饱的基础上向更高层次跨越。
（2）农业产业化经营是我国农业逐步走向现代化的现实途径之一。个体农村土地承包经营市场竞争力低下，很容易挫伤农户种植的积极性，加上农产品储存期短，加剧了买方市场的特点，使得农户个体经营势单力薄。农业产业化经营作为生产经营的社会化组织方式，其实质就是以家庭经营为基础，以市场为导向，以企业为龙头，实行生产、加工、销售一体化，使企业与农户形成利益均沾、风险共担的利益共同体。随着农村改革的逐步深入，我国农业产业化经营的进程也在逐步推进。创设土地承包经营权流转制度为农业生产的深层次发展提供了充足空间。
（3）促进农村小城镇建设。农村发展、变革改变了农户的未来发展方向，将使相当数量的农户脱离他们祖祖辈辈依附的土地，成为新生的生产力。但是现在许多地方的农村劳力依然是外出打短工，土地还是他们最基本的社会生活保障，家庭其他成员不放弃低水平的土地种植，。造成这种情况的原因除了户籍管理之外，更主要的还在于农户粮田的限制，农田收入还是农户最基本的生活必要保障，农户一旦离开了农村就丧失了集体土地的那部分份额，断却了后退之路，这限制了农户迈出农村；从根本上限制了我国小城镇建设的推进。创设土地承包经营权流转制度，允许农户在流转土地经营权的同时取得收益并保留土地份额，减去了农户的后顾之忧。
（4）完善我国土地使用权的全面流转。国有土地使用权可以通过划拨、出让或承租等形式获得，而对集体土地使用权的严格限制流转造成了我国土地市场发展的不平衡和不完善。土地使用权流转的完善将刺激一个符合市场经济规律的土地使用权流转市场成熟。
2、法学意义。我国目前实行的家庭承包责任制，是通过农户家庭与集体经济组织签订承包合同的方式，使农户获得农村土地的使用权。在这一土地所有权与使用权相分离的过程中，承包合同表现为一种债权关系，而农户基于这一合同所获得的土地使用权，也便具有了债权的属性。也正是因为如此，法律对农户行使使用权设立了诸多限制。如《最高人民法院关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定（试行）》（1999年7月8日起施行）第十四条规定：“承包方未经发包方同意，转让承包合同，转包或者互换承包经营标的物的，人民法院应当认定该转让、转包、互换行为无效”。《河南省农业承包合同管理条例》（1994年1月2日施行）第十二条规定：“承包方的权利义务：……（三）在承包期内，经发包方同意，可以依法把自己承包的项目和权利、义务的部分或全部转包、转让给第三人、原合同仍然原效”。这种法律上的“非经同意，不得怎样”的规定，极大的对抗了物权的基本属性。因此，在对农户享有的承包经营权进行法律保护时，也只能以债权的方式进行保护，而未能予以物权属性的保护。但是，对农户享有的土地承包经营权的性质加以分析，我们可以看出，农户获得的承包土地并因此享有的土地使用权应当是一种地上权，属于一种用益物权，它具有物权的诸多特征。对这种权利以债权保护显然背离了物权法的规则。在现实生活中，发包方任意处置合同的事件时有发生，而发包方之所以敢于且能够撕毁承包合同，破坏合同关系，主要是因为双方建立的只是一种"合同关系"而非物权关系、农户获得的只是债权而非物权之故，而债权的对抗与排它的效力远不及物权强。《土地承包法》规定的土地承包经营权流转的几种方式，实质上赋予了农户的土地的用益权，而这种用益权的行使相对摆脱了发包方的限制。土地承包经营权流转制度从法律制度上对农户的土地承包经营权给予了物权保护，这有利于促进以家庭承包经营为基础，统分结合的双层经营体制不断完善和发展，保障农村经济体制改革不断深入，保持农业和农村经济的可持续稳定发展。
二、土地承包经营权流转的法律属性
所谓的土地承包经营权流转就是在以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制的前提下，坚持土地集体所有和不改变土地农业用途，允许承包方对承包合同或承包经营标的物依法采取转包、出租、互换、转让、入股及其它方式的流转，其处分收益权、获得补偿权等合法权益受法律保护。依照《土地承包法》、《中华人民共和国农业法》的相关规定，土地承包经营权流转应当具有以下法律特征：
1、流转的主体是享有承包经营权的农户。依照《土地承包法》的规定，对土地承包经营权的流转的主体是享有承包权的农户，农户得依自己的意思对享有的承包经营权以转包、互换、出租、转让或者其它方式流转，任何组织和个人不得强迫或者阻碍。
2、流转的客体是承包方承包权依附的承包合同或合同标的物。承包经营权的流转实际上是对地上权的处分，其包含有两种模式，一种是对承包合同的处分，即是农户将与集体经济组织签订的承包合同有条件地转让给第三人，从而解除与集体经济组织的承包关系；一种是不改变原与集体经济组织的承包关系，而是将承包合同的标的物转由第三人使用、控制。
3、流转的目的是为了为了处分收益或获得补偿。依照《土地承包法》的规定，农户流转承包经营权后可以依法取得转包金、租金、转让费等，这种流转收益归承包方所有，任何组织和个人不得擅自截留、扣缴。
三、土地承包经营权流转制度的基本内容
1、前提与原则：
《土地承包法》规定通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。但是，土地承包经营权的流转必须以家庭承包经营为基础的、统分结合的双层经营体制为前提，同时应当遵循以下原则：
（1）平等协商、自愿、有偿，任何组织和个人不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转。平等协商、自愿、有偿是民事交往的基本原则，将其做为土地承包经营权流转的原则就使得农户与集体经济组织之间的地位趋于平等，杜绝了集体经济组织干扰农户生产经营的可能。
（2）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途。流转做为土地使用权的变宜，其不能改变农业生产原素的基本属性。因此，承包权流转不能改变土地的所有权性质，更不允许假借流转将土地用于非农业用途。
（3）流转的期限不得超过承包期的剩余期限。流转的标的是土地的承包经营权，因此流转的期间必须受到承包期的限制，即要以剩余的承包期为限。
（4）受让方须有农业经营能力.规定受让方须有农业生产能力，是为了确保农业生产的稳定与发展。
（5）在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权。
2、方式。农村土地经营权流转是以市场为导向，以优化配置土地资源为目标。根据《土地承包法》的规定及各地不同情况，当前农村土地经营权的流转的方式主要包括有：
（1）转包：是指承包方将其土地经营权在承包期内转包给新的承包人，仍由承包方对集体履行原承包合同规定的义务。这种情况多数是原承包户已有非农就业门路，不以土地为生，转让的是土地经营权，保留承包权，土地仍然作为他们生活的一种保障。
（2）出租：是指承包方已有稳定的非农收入，在其承包期限内，将做为土地承包经营权标的物的土地出租给第三方，收取租金，并保持对集体经济组织的承包关系，履行承包合同义务。
（3）转让：是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，将未到期的土地承包经营权的全部或部分一次性转移给第三方，原承包合同解除，由集体经济组织与第三方重新签订承包合同。由于转让涉及到与土地所有权主体的关系，集体经济组织与第三方间确定的是一种新的承包关系，而承包方与集体经济组织在该土地上的承包关系即行终止。因此，这种流转形式实际上是承包合同的转让，其必须得到所有者的许可，并接受其监督。
（4）互换：是指承包方为了便于耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织的土地互换土地经营权的行为。这种互换行为改变地块零碎，实现农户的土地集中使用具有直接意义。
（5）入股：是指承包方为发展农业经济，将其拥有的土地承包经营权以折股与其他生产要素结合，在自愿的基础上组建土地股份制或股份合作制企业、农场或股份合作社，凭其所拥有的股权参与权益的分配并共同承担风险。
（6）四荒使用权拍卖（或租赁）：四荒经营权拍卖是指集体组织通过公开竞价拍卖方式出租集体所有的荒山、荒滩。租赁期较长，是一种特殊的土地产权流转方式，由于期限长，手续完备，责权利明确，调动了农民开山造林的积极性，使长期闲置的自然资源转化为生产性资产。
（7）反租倒包：即农户在保留土地承包权的前提下，由镇、村集体经济组织把农民承包的土地反租过来，集体将集中后的土地出租给种田大户或其他经营单位，形成规模经营。
3、流转限制。
依照《土地承包法》的规定，土地承包经营权流转要受到以下限制：
（1）土地承包经营权流转，当事人双方应当签订书面合同；
（2）采取转让方式流转的，应当经发包方同意；
（3）采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案；
（4）土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人；
关键词：土地承包经营 法律体系 缺陷 完善
一、我国土地承包经营法律体系的构造
当前，我国土地承包经营法律体系，是由一系列有关土地承包经营的法律规范构成的有机整体。从法律效力上讲，它是由有关土地承包经营的宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章、司法解释（如《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包经营纠纷案件适用法律若干问题的解释》等组成；从性质上划分，它可以分为专门性的土地承包经营法律规范和附属性的土地承包经营法律规范，比如，《中华人民共和国农村土地承包经营法》（以下简称《承包经营法》）和《中华人民共和国物权法》中的有关土地承包经营法律规范之分；从内容上讲，它分为有关土地承包经营的实体法律规范和有关土地承包经营的程序性法律规范等.
二、我国土地承包经营法律体系存在严重的缺陷
通过仔细研究，我们就能发现，目前我国土地承包经营法律体系至少存在如下严重的缺陷：
（一）对相关法律关系主体及其相互之间的关系的规定模糊
我国土地承包经营法律体系中规定了不少法律主体的，比如，农村集体、农村集体经济组织、村民委员会、村民小组、村集体经济组织成员、农民、村民等法律关系主体。但是，对于这些法律主体的特征及其构成要件和相互之间的法律关系规定不明确，导致实践中对于它们的认定莫衷一是，难以处理有关法律问题. 以下从某些方面予以分析
1、对于村集体经济组织的成员、农民和村民的规定及其相互关系规定不明
《中华人民共和国土地管理法》（以下简称《土地管理法》）第十四条同一条文的第一、二款用了村集体经济组织的成员、农民和村民三个不同的概念.该条第一、二款规定：“农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产……承包土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民的土地承包经营权受法律保护。”“在土地承包经营期限内，对于个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议2/3以上成员或者2/3以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级以上人民政府农业行政主管部门批准。”对于这三个概念没有具体界定；它们的法律特征到底是什么，有哪些构成要件，它们相互之间是什么关系，也没有确定。
2、作为承包经营的主体（即承包方）的本集体经济组织的成员、农民、村民、家庭成员和农户之间的相互关系是什么，没有明确规定，由此引发一系列问题。根据前述《土地管理法》第十四条规定，本集体经济组织的成员和农民都是农民集体所有的土地承包经营权的独立享有主体，作为承包方，有权依法承包农民集体所有的土地；而根据前述《土地承包经营法》第三条和第十五条规定，农民集体所有的土地采取家庭承包方式，其承包方是本集体经济组织的农户，只有农户才是采取家庭承包方式承包经营农民集体所有的土地的承包经营权主体。如此以来，根据上述三部不同的法律，同一类土地，存在三个不同的承包经营权主体，三个主体都有权承包经营，从而产生了承包经营权的积极冲突，由此可能导致如下问题：（1）发包方不知向那个主体发包；（2）作为承包方的三个主体可能争相主张土地承包经营权；如果其中的某个承包经营主体因为没有取得土地承包经营权，而向发包方及有关部门提出承包经营权的权利主张的诉请，则发包方及有关部门恐难作出裁决，决定将土地承包经营权确认归哪一个承包经营权主体！（3）没有明确农民的承包经营权与农户的承包经营权到底是什么关系，农民的承包经营权是否应当以户作为整体，来承包村集体经济组织所有的土地。
3、依照法律规定，村集体经济组织、村民委员会、村民小组都作为发包方。但是，它们相互之间是什么关系，法律却没有明确规定。《土地承包经营法》第六条第一款中规定：“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会发包；已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组织或者村民小组发包……。”据此，（1）村集体经济组织或者村民委员会都是依法属于村农民集体所有的农民集体所有的土地的发包主体，都有权依法发包依法属于村农民集体所有的农民集体所有的土地；（2）村内各该农村集体经济组织或者村民小组，都是已经分别属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的土地的发包主体，都有权依法发包依法属于村内两个以上农村集体经济组织的农民集体所有的土地。因此，这可能导致如下严重问题：
在土地承包经营时，发包权到底由哪个享有，难以确定，从而导致各方争相主张享有承包经营的土地的发包权；如果有关各方就此发生争议，请求有关部门依法予以解决，有关部门也无法依法裁决；
承包人到底与哪一个发包方主张土地承包经营权。尤其是在几个发包方就发包权发生争议，争执不下的情况下，这必然导致如何保证承包人的土地承包经营权得到确实享有、行使这一重大而又现实的问题难以解决！
（二）发包方与承包方之间的权利义务不对应，可能导致承包方土地承包经营权难以落实。除了前面所说的原因之外，还因为法律规定存在严重的漏洞。《土地承包经营法》第五条第一款规定：“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。”根据此条款的规定和前述的法律规定，可能造成如下不良后果：
1、农村集体经济组织成员只能依法承包由本集体经济组织发包的农村土地，而对于其他发包方发包的土地就可能不能依法承包。具体分析如下：
（1）当村民委员会作为发包方，发包的本村农民集体所有的土地时，农村集体经济组织成员可能不能依法承包。因为作为发包方的村民委员会完全可以以“土地承包法律没有通过规定，赋予作为承包人的农村集体经济组织成员承包由村民委员会发包的本村农民集体所有的土地的资格和权利”为由，拒绝向农村集体经济组织成员发包本村农民集体所有的土地；
（2）当村农民集体所有的土地已经依法由村内各农村集体经济组织所有，且该土地由村民小组发包时，村民小组也完全可以“土地承包法律没有通过规定，赋予作为承包人的农村集体经济组织成员承包由村民小组发包的本村农民集体所有的土地的资格和权利”为由，拒绝向农村集体经济组织成员发包本村集体经济所有的土地。
2、对于所有发包方发包国家所有、依法由本集体使用的土地，村集体经济组织成员可能无法承包。因为，法律没有通过的授予村集体经济组织成员承包村集体经济组织成员发包国家所有、依法由本集体使用的土地的资格或者权利；也无规定发包方必须或者应该向村集体经济组织成员发包国家所有、依法由本集体使用的土地的义务。
3、即使法律规定了农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地，但是，由于法律并没有同时规定，本集体经济组织有依法向农村集体经济组织成员发包本集体经济组织的农村土地的义务，而只是规定：“任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。”因此，本集体经济组织完全可以以“法律并没有同时规定，本集体经济组织有依法向农村集体经济组织成员发包本集体经济组织的农村土地的义务”为借口，拒绝向农村集体经济组织成员发包本集体经济组织的农村土地，。如此以来，所谓法定的农村集体经济组织成员依法承包由本集体经济组织发包的农村土地的权利，就变成“竹篮打水一场空”！
（三）对于土地承包经营权的性质，法律没有明确规定。而在司法实践中，人民法院对于土地承包经营权的性质认定标准不一，（1）有的人民法院认定其为按份共用权.因为，土地承包经营的农户中的每个家庭成员，在发包方向农户发包土地时，都是按照农户家庭成员人数和土地的不同性质，确定每个家庭成员对于每一类土地承包经营的数量，从而确定整个农户总的承包经营土地数量.只不过是因为法律的要求，他们必须通过或者借助农户这个形式，与发包方签订承包经营合同，从而获得土地承包经营权.再以此方式取得土地承包经营权后，每个农户中的每个家庭成员对于该户所承包经营的土地，都按照一定的份额各自独立享有土地承包经营权；对其独立享有、行使；而且，该权利可以在农户中的家庭成员依法分割，由他们各自分别独立享有、行使；基于本权利，对于由此产生的其他权利，比如土地征收补偿权利，也可以由他们或者他们也可以独立享有、行使. 每个农户中的每个家庭成员也可以主张或者要求对农户所承包经营的土地进行分割，（2）有的人民法院认定其为共同共用权.即每个农户中的家庭成员，对于农户所承包经营的土地，只能以农户的形式，共同享有、行使土地承包经营权，不得对其进行分割，也不能主张对其进行分割，从而各自独立享有、行使；基于本权利，对于由此产生的其他权利，比如土地征收补偿权利，也只能以农户的形式共同享有、行使，不能由每个农户中的家庭成员独立享有、行使。
（四）实践中可能出现，土地承包经营合同的农户代表产生、变更、中止和终止呈现无序化。即使是以农户为承包方，与发包方依法签订土地承包经营合同，取得土地承包经营权的情况下，法律没有规定，这种权利是按份共用权还是共同共用权；也没有规定，作为承包方的农户与发包方签订土地承包经营合同的代表的产生、变更、中止和终止的程序、办法。由此，可能导致土地承包经营合同的农户代表产生、变更、中止和终止无序化。具体表现如下：
1、现实中，发包方与作为承包方的农户签订土地承包经营合同时，习惯上都是直接以户口簿记载的户主签订土地承包经营合同。
2、如果代表该农户代表失去民事行为能力继续（包括死亡），如何产生新的农户代表，接替原农户代表去代表农户继续签订、履行土地承包经营合同就成为一个迫切需要解决而又现实的问题。而现实中对此问题的解决，没有一套统一完整的模式，也没有规范的程序，因此导致其呈现一种实际的无序化状态。
3、对于家庭成员全部是未成年人的农户，法律没有规定由谁作为该户代表，代表该户作为承包方与发包方签订土地承包经营合同。《中华人民共和国民法通则》（以下简称《通则》）第十四条规定：“无民事行为能力人、限制行为能力人的监护人是他的法定监护人。” 《通则》第十六条第三款只是规定：“如果没有第一、第二款规定的监护人的，由未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”据此，由于法律没有规定，如果各个单位或者部门相互推诿或者争相担任未成年人的监护人时，如何确定未成年人的监护人（法定人，下同），因此可能出现以下情形：
（1）未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门相互推诿，都不愿意担任未成年人的监护人。
（2）未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门相互积极主张担任未成年人的监护人。
因为在出现上述两种情况下，实际都会导致真正意义上的无人担任未成年人的监护人，所以，在签订土地承包经营合同时，根本没有人（单位或者部门）担任未成年人的人，未成年农户与发包方签订土地承包经营合同。
（3）确定由该未成年人所在村村民委员会担任其法定人。据此，如果该村民委员会又是作为土地承包经营合同的发包方，那么，根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国农村土地承包法》的相关规定，该村民委员会就成为该合同双方的共同人，这是法律所不允许的；否则，它就有可能签订一份有损于未成年人农户权益的土地承包经营权合同。这显然是不恰当的。
（五）作为土地承包经营合同的一方当事人，当其有关权利遭到侵犯时，被侵权人的救济途径不畅。
认真研究目前我国土地承包经营法律体系，就可以十分清楚地知道，作为土地承包经营合同的一方当事人，当其有关权利遭到侵犯时，救济途径不畅。具体表现如下：
1、村民或者农户依法承包本集体经济组织的土地的权利或者请求权（包括诉权）失去根基。因为法律没有规定，发包方有向村民或者农户发包本集体经济组织的土地的义务，所以，当发包方不向村民或者农户发包本集体经济组织的土地时，村民或者农户依法承包本集体经济组织的土地的权利就成为“无源之水”；他们也不可能向发包方提出其承包本集体经济组织的土地的权利主张或者要求，或者要求发包方向其发包本集体经济组织的土地。一旦出现村民或者农户依法承包本集体经济组织的土地的权利落空时，他们的诉权也就失去了根基！
2、发生土地承包经营权争议时，当事人难以适从。在发生土地承包经营权争议时，争议各方如何寻求救济，《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国农村土地承包法》作出了不同的规定，导致有关部门相互推诿，争议各方无所适从。
《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一、二、三款规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，人民政府处理。”“单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级人民政府处理。”“当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院。”依照此规定，对于土地承包经营权纠纷，当事人应当先进行协商解决；协商不成的，应当提请有关人民政府解决；只有在不服有关人民政府的处理决定的情况下，才能在接到该通知之日起30日内向人民法院。但是，《中华人民共和国农村土地承包法》第五十一条第一、二款则规定：“因土地承包经营权发生纠纷的，双方当事人可以通过协商解决，也可以请求村民委员会、乡（镇）人民政府等调解解决。”“当事人不愿协商、调解或者调解协商不成的，也可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院。”据此，可以看出，因土地承包经营权发生纠纷的，当事人可以自由选择通过自愿协商、申请调解、仲裁；也可以直接向人民法院。而没有要求当事人在协商不成的情况下，先提请有关人民政府解决；只有在只有在不服有关人民政府的处理决定的情况下，才能在接到该通知之日起30日内向人民法院。
由于两部法律规定的不同，导致了如下两种情形：（1）当事人之间因因土地承包经营权（确认）发生纠纷，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五十一条的规定，直接向人民法院提讼。一些人民法院则以《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定为由，认定该纠纷先由人民政府解决，进而裁定驳回当事人的诉讼请求！（2）如果当事人对此协商不成，提请有关人民政府予以解决，有关人民政府完全有可能根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五十一条的规定，以该法律规定属于特别法为由，根据“特别法优于一般法”的原则，要求当事人直接向人民法院。如果当事人直接向人民法院提讼，人民法院又按照第（1）种方式处理，那么，当事人之间因因土地承包经营权（确认）发生纠纷以后，向有关人民政府或者法院请求予以解决，该纠纷很有可能在有关人民政府和人民法院之间循环往复不止，久久却得不到妥善解决。
3、各农村集体经济组织或者村民小组对于村内各农村集体经济组织的农民集体所有的土地承包经营中的发包权，它们的这些权利遭到侵害时，难以寻求司法救济。根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国农村土地承包法》和《中华人民共和国侵权责任法》等一系列法律，都规定、保护村内各农村集体经济组织对土地的农民集体所有权和各农村集体经济组织或者村民小组对于村内各农村集体经济组织的农民集体所有的土地承包经营中的发包权，它们的这些权利遭到侵害时，可以寻求救济（包括司法救济）。但是，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用解释》以及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，当有关组织侵害了各农村集体经济组织或者村民小组对于村内各农村集体经济组织的农民集体所有的土地承包经营中的发包权，各农村集体经济组织或者村民小组难以寻求司法救济。
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